Опасен и вооружен айфоном

Факультет Медицинского Права размещает данную публикацию в ответ на вопрос одного из участников нашей группы касательно законности проводимой пациентами и их родственниками фото и видеосъемки процесса оказания пациенту медицинских услуг. Также прозвучала просьба дать рекомендации, каким образом медицинской организации можно юридически оградиться от подобных случаев. К сожалению, наш ответ достаточно объемен, но надеемся он полностью удовлетворит интерес читателя.

Законодательство в области здравоохранения нормы о запрете аудио и видео съемки пациентами и их родственниками в медицинском учреждении при оказании медицинской помощи не содержит.

В Федеральном законе от 21.11.2011 № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в РФ» право пациента на ведение аудио и видео съемки при нахождении в медицинском учреждении не установлено. Как и не закреплено подобное право и для его родственников.

Частью 1 статьи 152.1 Гражданского кодекса РФ установлено, что обнародование и дальнейшее использование изображения гражданина (в том числе его фотографии, а также видеозаписи или произведения изобразительного искусства, в которых он изображен) допускаются только с согласия этого гражданина. После смерти гражданина его изображение может использоваться только с согласия детей и пережившего супруга, а при их отсутствии – с согласия родителей. Из данной нормы следует что, изображение гражданина, в том числе видеозаписи, предусматривает сначала его обнародование (предание гласности, объявление для всеобщего сведения), а потом его использование.

В соответствии с частью 2 статьи 5 Федерального закона от 27.07.2006 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» информация в зависимости от категории доступа к ней подразделяется на общедоступную информацию, а также на информацию, доступ к которой ограничен федеральными законами (информация ограниченного доступа).

Статьей 92 частью 4 Федерального закона от 21.11.2011 № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в РФ» (далее – ФЗ № 323) установлено, что сведения о лицах, которые участвуют в оказании медицинских услуг, относятся к информации ограниченного доступа и подлежат защите в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Изображение и голос медицинского работника (врача, медицинской сестры и др.), полученные с помощью аудио и видео записи со звуком или без такового являются иными физиологическими и биологическими характеристиками человека и при идентификации указанных лиц, иной их обработке, с материального носителя, содержащего аудио или видео запись, будут являться биометрическими персональными данными. В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 6 Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ осуществление обработки персональных данных допускается только с согласия субъекта персональных данных. Таким образом, необходимо согласие в письменной форме медицинского работника на обработку биометрических персональных данных.

Из указанного правила имеются исключения, установленные статьей 11 части 2 Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ, в частности, обработка биометрических персональных данных может осуществляться без согласия субъекта персональных данных в связи с осуществлением правосудия и исполнением судебных актов, а также в случаях, предусмотренных законодательством об оперативно-розыскной деятельности, о государственной службе, уголовно-исполнительным законодательством РФ и пр.

Таким образом, например, в случае ведения фото, видео или аудио съемки в целях фиксации юридически значимых фактов (для предоставления в качестве одного из доказательств в суде) письменного согласия субъекта биометрических персональных данных не требуется.

Необходимо также принять во внимание и статью 1278 Гражданского кодекса РФ, которая указывает, что допускается без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения воспроизведение произведения для осуществления производства по делу об административном правонарушении, для производства дознания, предварительного следствия или осуществления судопроизводства в объеме, оправданном этой целью.

Таким образом, на первый план выходит не вопрос законности самой съемки, а вопрос законности использования полученной при съемке информации.

Хотя стоит коснуться и вопроса законности самой съемки, в частности, стоит отметить, что в соответствии со статьей 19 ФЗ № 323 пациент имеет право на защиту сведений, составляющих врачебную тайну. Согласно статье 13 части 1 указанного Федерального закона сведения о факте обращения гражданина за оказанием медицинской помощи, состоянии его здоровья и диагнозе, иные сведения, полученные при его медицинском обследовании и лечении, составляют врачебную тайну. Только с письменного согласия пациента или его законного представителя, за исключением случаев установленных законом, допускается разглашение сведений, составляющих врачебную тайну, другим гражданам, в том числе должностным лицам, в целях медицинского обследования и лечения пациента, проведения научных исследований, их опубликования в научных изданиях, использования в учебном процессе и в иных целях. Следовательно, сам факт нахождения пациента в медицинской организации и, уж тем более, процесс оказания ему медицинских услуг является его врачебной тайной. Поэтому медицинская организация имеет право не допустить третьих лиц (за исключением законных представителей) в кабинет, в котором пациенту оказываются даже консультационные медицинские услуги, если на это не было дано его письменного согласия. Если говорить о присутствии третьих лиц при «реальном» оказании пациенту медицинских услуг, то даже с учетом выше сказанного, они могут быть допущены в помещение только в исключительных случаях, если по мнению врача это не скажется негативно на безопасности и качестве оказываемых услуг, да и вообще является разумным и адекватным в конкретных обстоятельствах.

Данный порядок, включая категорию лиц, имеющих доступ к медицинской части организации, желательно зафиксировать в локальных документах медицинской организации и довести до сведения пациентов и (или) его родственников (путем объявления на информационном стенде). Что касается непосредственно съемки, то медицинской организации следует уточнить у пациента (родственников пациента), в каких целях ими будет вестись подобная фото, аудио (видео) запись и информировать последних, в том числе и путем объявления на информационном стенде, что информация о медицинском работнике при оказании им медицинской помощи пациенту, полученная с помощью фото, аудио или видео записи, включая изображение и голос медицинского работника, является информацией ограниченного доступа и её обнародование и использование без согласия последнего невозможно, за исключением случаев установленных федеральным законодательством РФ.