27 июня 2016 года вступил в силу Приказ Минздрава России от 02.06.2016 № 334н «Об утверждении Положения об аккредитации специалистов» (далее – Приказ № 334н). Таким образом, на территории России запустился процесс первичной аккредитации по допуску выпускников медицинских и фармацевтических специальностей к осуществлению трудовой деятельности.
Еще до вступления в силу Приказа № 334н термин «профстандарт» «мелькал» в различных комментариях, разговорах, статьях, посвященных первичной аккредитации медицинских и фармацевтических работников. В свою очередь первое официальное подтверждение тесной взаимосвязи первичной аккредитации и профессиональных стандартов появилось в Приказе Минздрава России от 06.06.2016 № 352н, согласно которому в бланке свидетельства об аккредитации специалистов должно указываться наименование профессионального стандарта.
Совершенно очевидно профессиональным стандартам отведена важная роль и тесная привязка к процедуре аккредитации (притом не только первичной) медицинских и фармацевтических работников. На наш взгляд, постепенно эти два понятия увяжутся в единое целое и мы привыкнем к выражению типа «аккредитован по такому-то профстандарту». Однако одной лишь сопричастностью с аккредитацией роль профессиональных стандартов в сфере здравоохранения не ограничивается, но об это позже. А пока, чтобы подтвердить или опровергнуть нашу позицию, необходимо разобраться с двумя, как мы полагаем, фундаментальными вопросами:
- Кем и в каких случаях применяются профессиональные стандарты?
- Какое отношение профстандарты имеют к образованию медицинских и фармацевтических работников?
Применение профессиональных стандартов
С 1 июля 2016 года правила применения профстандартов регулируются Трудовым Кодексом РФ (далее – ТК РФ). Чтобы расставить все точки над «i», рассмотрим их схематически:
| Часть 1 статьи 195.3 ТК РФ |
|---|
| Если ТК РФ, другими федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации установлены требования к квалификации, необходимой работнику для выполнения определенной трудовой функции, профессиональные стандарты в части указанных требований обязательны для применения работодателями |
| Комментарии Факультета Медицинского Права: |
|
В отношении медицинских и фармацевтических работников законодательство РФ предъявляет требования к: а) образованию и обучению:
б) уровню знаний:
в) умениям и навыкам:
|
| Вывод № 1: |
|---|
| Профессиональные стандарты в части требований к образованию и обучению, уровню знаний, умениям и навыкам, а также (в некоторых случаях) опыту практической работы медицинских и фармацевтических работников обязательны для применения работодателями |
| Комментарии Факультета Медицинского Права: |
|---|
| Поскольку для медицинских и фармацевтических работников идентичные квалификационные требования утверждены уже давно и обязательны, то и профстандарты в их части обязательны. Таким образом, «обязательность» профстандартов по факту существует уже давно, а не с 1 июля 2016 года. Однако на практике выходит так, что профстандарты гораздо шире «нормативов-старожилов» и перекрывают их в некоторых своих частях (что подробно представлено в статье «Профессиональные стандарты в сфере здравоохранения»). |
| Абзац 9 статьи 57 ТК РФ |
|---|
| Обязательной для включения в трудовой договор является (в том числе) трудовая функция. При этом, наименование должностей, профессий, специальностей и квалификационные требования к ним должны соответствовать наименованиям и требованиям, указанным в квалификационных справочниках или профессиональных стандартах, если в соответствии с ТК РФ или иными федеральными законами с выполнением работ по этим должностям, профессиям, специальностям связано предоставление компенсаций и льгот либо наличие ограничений. |
| Комментарии Факультета Медицинского Права: |
|
Законодательно определение «льгота» не установлено. Однако можно предположить, что льготами являются определенные гарантии для медицинских работников, установленные в статье 350 ТК РФ (например, сокращенная продолжительность рабочего дня согласно части 1 статьи 350 ТК РФ). Кроме того, различными нормативными правовыми актами РФ в отношении некоторых категорий медицинских работников могут быть установлены и иные гарантии и компенсации, как то: повышенный размер оплаты труда, ежегодный дополнительный отпуск, сокращенная продолжительность рабочего времени. Помимо гарантий и компенсаций в отношении медицинских и фармацевтических работников также установлены ограничения при осуществлении ими профессиональной деятельности (статья 74 ФЗ № 323). Кроме того, исходя из определения термина «ограничение», данного в Большом толковом словаре, как «нормы, определяющей какие-то условия», таковыми можно считать в какой-то степени и квалификационные требования, предъявляемые к медицинским и фармацевтическим работникам. |
| Вывод № 2: |
|---|
| Наименование должностей медицинских и фармацевтических работников и квалификационные требования к ним должны соответствовать квалификационному справочнику или профстандарту |
Следуя таким выводам, у работодателей остается право выбора или продолжать применять в отношении медицинских и фармацевтических работников ЕКС или перейти на профстандарт. Об этом говорят разъяснения Минтруда по вопросам применения профстандартов (с данной информацией Вы можете ознакомиться по ссылке: http://goo.gl/pzzcQ6).
Однако в отношении медицинских и фармацевтических работников есть свои нюансы, которые Минтруд не учитывает. В частности, это касается влияния профессиональных стандартов на образовательный процесс, а также их роли в системе аккредитации и допуска к профессиональной деятельности медицинских и фармацевтических работников.
Профессиональные стандарты в системе образования медицинских и фармацевтических работников
Еще с 2013 года профессиональные стандарты используются образовательными организациями профессионального образования при разработке профессиональных образовательных программ (пункт 25 Правил разработки, утверждения и применения профессиональных стандартов, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 22.01.2013 № 23).
Несмотря на то, что 1 июля 2016 года данная норма утратила силу, с этой же даты начала действовать новая редакция части 7 статьи 11 Федерального закона от 29 декабря 2012 года № 273-ФЗ «Об образовании в Российской Федерации», согласно которой формирование требований федеральных государственных образовательных стандартов профессионального образования к результатам освоения основных образовательных программ профессионального образования в части профессиональной компетенции осуществляется на основе соответствующих профессиональных стандартов (при наличии).
Так, до недавнего времени документальным подтверждением достижения медицинским и фармацевтическим работником уровня теоретических знаний, практических навыков и умений, достаточных для самостоятельной профессиональной медицинской или фармацевтической деятельности являлся сертификат специалиста (пункт 1 Условий и порядка выдачи сертификата специалиста медицинским и фармацевтическим работникам, утвержденных Приказом Минздрава РФ от 29 ноября 2012 г. № 982н). Однако ранее перечень умений и навыков не был структурирован и был лишь кратко представлен в разделе «Должностные обязанности» ЕКС, да и, как известно, далеко не все медицинские должности были прописаны в квалификационном справочнике. Теперь же профессиональные стандарты определяют строгий и четкий перечень навыков и умений, которыми должен обладать медицинский или фармацевтический работник, чтобы пройти сертификацию, что уже наверняка было учтено образовательными организациями.
Кроме того, как мы говорили в начале статьи, в РФ начался процесс первичной аккредитации медицинских и фармацевтических работников, который в 2016 году уже коснулся стоматологов и фармацевтов (Подробнее читайте в статье «Об утверждении сроков и этапов аккредитации специалистов, а также категорий лиц подлежащих аккредитации специалистов»). Также вопросу аккредитации посвящена статья «Аккредитация медицинских и фармацевтических работников».
Учитывая все вышесказанное во взаимосвязи с комментариями официальных лиц, можно прийти к еще одному выводу:
| Вывод № 3: |
|---|
| Квалификационные требования профстандартов являются основой формирования тестов и практических заданий, проводимых в рамках сертификации и аккредитации медицинских и фармацевтических работников |
Исходя же из того, что требования профстандартов постепенно внедряются в федеральные государственные образовательные стандарты, можно прийти к заключению, что документы об образовании медицинских и фармацевтических работников (как, впрочем, и иных категорий работников) априори будут являться подтверждением того, что такое лицо обладает не только необходимым образованием, но и всеми навыками и умениями, необходимыми для выполнения тех или иных трудовых функций в рамках своей специальности. Также напомним, что в свидетельстве об аккредитации специалиста будет обозначен профстандарт, в рамках которого специалист прошел аккредитацию. В связи с этим возникает необходимость в переработке системы допуска к медицинской и фармацевтической деятельности по медицинским и фармацевтическим специальностям как для лиц получивших, так и не получивших послевузовское образование (ординатура) . Это является актуальным в связи с масштабной реформой системы допуска российских медицинских и фармацевтических работников к осуществлению трудовой деятельности, особенно в части допуска выпускников до занятия медицинской и фармацевтической деятельностью без этапа ординатуры. Подробнее об этом читайте в статье «Задумки, проблемы и ошибки законодателя на пути разработки профстандартов и допуска выпускников до занятия медицинской и фармацевтической деятельностью».
Учитывая все вышесказанное, вернемся к выводу № 2, согласно которому наименование должностей медицинских работников и квалификационные требования к ним должны соответствовать квалификационному справочнику или профстандарту. Как известно, ЕКС предъявляет к врачам-специалистам и провизорам (для должности провизора-аналитика, провизора-технолога и провизора-менеджера (руководителя фармацевтической организации)) требование об обязательном наличии послевузовского и (или) дополнительного профессионального образования и сертификата специалиста по специальности в соответствии с Квалификационными требованиями к специалистам с высшим и послевузовским медицинским и фармацевтическим образованием в сфере здравоохранения (Приказ № 707н). Таким образом мы приходим к еще одному выводу:
| Вывод № 4: |
|---|
|
Следует обратить внимание, что первая часть вывода, которая начала воплощаться на практике с 2016 года, хоть и не лишена логики, с нашей точки зрения требует некоторой доработки действующего законодательства. Законодатель совершенно очевидно стремится показать, что надобности в послевузовском профессиональном образовании нет, по крайней мере это касается работников «общих» специальностей как то: всех врачей общей практики и провизоров. Задумка законодателя очевидна, однако ее реализация пока что оставляет желать лучшего. Правовую позицию Факультета Медицинского Права по данному вопросу читайте в статье «Задумки, проблемы и ошибки законодателя на пути разработки профстандартов и допуска выпускников до занятия медицинской и фармацевтической деятельностью».
Что касается второй части вывода, то мы все же советуем работодателям постепенно отходить от ЕКС и начинать внедрять профессиональные стандарты уже сейчас, поскольку:
- Во-первых, как указано в статье 195.2 ТК РФ, в скором времени будет утвержден порядок установления тождественности наименования должностей, профессий и специальностей, указанных в квалификационных справочниках, наименованиям должностей, указанным в профессиональных стандартах, что косвенно указывает на приоритетность именно профессиональных стандартов.
- Во-вторых, по информации самого же Минтруда в перспективе планируется замена справочников профессиональными стандартами. Как говорится, «перед смертью не надышишься», а потому в любом случае лучше перейти на профстандарты уже сейчас.
Обращаем ваше внимание, что отличия профессиональных стандартов от квалификационных справочников рассмотрены нами в статье «Профессиональные стандарты в сфере здравоохранения». Особенность применения профессиональных стандартов в государственных организациях отражена в одноименной статье.
Альтернативная точка зрения касательно нормативно-правового статуса профессиональных стандартов
Итак, мы уже определились в каких случаях может или должен быть применен профессиональный стандарт в отношении медицинских и фармацевтических работников. Однако существует еще одна точка зрения, согласно которой профстандарты обязательны абсолютно для всех медицинских и фармацевтических работников.
Кроме того, в медицинских организациях работники заняты не только на медицинских, но и на иных должностях, к которым законодательство не устанавливает дополнительных компенсаций, льгот, ограничений и каких-либо квалификационных требований (например, бухгалтер). Как сообщает Минтруд, в таких случаях профессиональные стандарты носят рекомендательный характер. Минтруд нам, безусловно, друг, но истина дороже, а потому в качестве бонуса к статье мы предлагаем альтернативную мнению Минтруда точку зрения касательно нормативно-правового статуса профессиональных стандартов.
| Положение закона | Комментарий |
|---|---|
| В определении профессионального стандарта устанавливается, что это характеристика квалификации, необходимой работнику для осуществления определенного вида профессиональной деятельности (статья 195.1 ТК РФ). | Теоретически можно прийти к выводу, что такая формулировка указывает на императивность нормы. Следует обратить внимание на слово «необходимой» (не рекомендуемой!), которое говорит о том, что, в случае несоответствия квалификации работника той характеристике, которая указана в профстандарте, работник не сможет осуществлять определенный вид деятельности. |
| 1 июля 2016 года вступила в силу часть 2 статьи 195.3 ТК РФ, согласно которой, если нормативными правовыми актами не установлены требования к квалификации в отношении тех или иных профессий, в этом случае профстандарты применяются работодателями в качестве основы для определения требований к квалификации. | Понятие «основа» в законодательстве не расшифровано. Однако Большой толковый словарь раскрывает определение такого термина как то, на чем строится, зиждется или создается что-либо. Также данное понятие употребляется в значении того, что необходимо брать в качестве исходного, что является самым главным, существенным. Следуя этим определениям, если профстандарт является «исходной оболочкой» квалификационных требований, видится логичным, что нельзя опуститься ниже установленного им (профстандартом) уровня. В то же время часть 2 статьи 195.3 ТК РФ позволяет работодателю установить в таком случае более жесткие требования для работников, чем те, что указаны в профессиональных стандартах. Таким образом, если законодатель в части 2 статьи 195.3 закладывал принцип «рекомендованного» применения профстандартов как это толкует Минтруд, то должен был бы точно это указать, а такая трактовка оставляет ряд сомнений. |
Следуя рассмотренной точке зрения, любой профессиональный стандарт в части квалификационных требований обязателен для всех профессий.
Возвращаясь конкретно к медицинским и фармацевтическим работникам, к этой позиции стоит добавить и то, что вступившая 1 июля 2016 года в силу статья 195.3 конфликтуют со статьей 57 ТК РФ. Так, с одной стороны Трудовой Кодекс позволяет не следовать профстандарту в отношении медицинских и фармацевтических работников, если выполняются требования ЕКС, но с другой стороны есть нормы, которые прямо указывают на обязательность применения профстандартов в установленных случаях. На наш взгляд, такие выводы являются дополнительным аргументом почему стоит уже сейчас хотя бы в части квалификационных требований отказаться от ЕКС и начать внедрять профессиональные стандарты (хотя пока что (осень 2016) внедрять еще особо нечего – Минтруд утвердил всего 5 профстандартов для медицинских и фармацевтических работников).
Ответственность за нарушения трудового законодательства в части неприменения профессиональных стандартов
Как сообщает Минтруд, если в процессе проверки будет выявлено несоблюдение обязательных требований профессиональных стандартов, работодателю может быть выдано предписание об устранении выявленных нарушений трудового законодательства, а также он может быть привлечен к административной ответственности в соответствии со статьей 5.27 Кодекса об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).
Добавим, что проверить соблюдение квалификационных требований профстандартов в части необходимых навыков и умений проверяющий не сможет в связи с отсутствием необходимой квалификации у него самого, а также отсутствием порядка такой проверки. Очевидно, что в данном случае особое внимание инспектора труда будет обращено на документы об образовании, трудовые договоры и должностные инструкции.
Напомним, что для медицинских и фармацевтических работников обязательным условием трудового договора будет являться соответствие наименований должностей, профессий, специальностей и квалификационных требований к ним наименованиям и требованиям, указанным в квалификационных справочниках или профессиональных стандартах (статья 57 ТК РФ). Напомним, что лицам, прошедшим только первичную аккредитацию, соответствовать требования ЕКС не получится, так как ЕКС «пропускает» всех врачей-специалистов и провизоров через послевузовское образование (интернатура, ординатура).
В случае нарушения этого требования работодатель может быть привлечен к административной ответственности в соответствии с пунктом 3 статьи 5.27 КоАП РФ «Уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем».
Данная норма сулит большой штраф (на должностных лиц в размере от 10 000 до 20 000 рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от 5 000 до 10 000 рублей; на юридических лиц - от 50 000 до 100 000 рублей), а потому не исключено, что как только «запахнет жареным» и у работодателей возникнут сомнения в соответствии работников профстандартам, в РФ начнется волна сокращений/увольнений. Правомерно ли это? Давайте рассмотрим этот вопрос отдельно.
Можно ли уволить медицинского или фармацевтического работника, квалификация которого не соответствует установленной в профстандарте?
Абзац 4 части 1 статьи 84 ТК РФ предполагает увольнение работника в случае отсутствия у него соответствующего документа об образовании и (или) о квалификации, если выполнение работы требует специальных знаний в соответствии с федеральным законом или иным нормативным правовым актом. Для медицинских и фармацевтических работников такими документами являются исключительно сертификат или свидетельство об аккредитации специалиста, а также иные документы об основном и дополнительном профессиональном образовании. При их наличии работодатель не сможет расторгнуть с врачом или фармацевтом трудовой договор по основанию, предусмотренному абзацем 4 части 1 статьи 84 ТК РФ, даже, если у него возникнут сомнения в соответствии работника профессиональному стандарту.
Отдельно следует сказать и про:
- а) пункт 3 статьи 81 ТК РФ, который позволяет расторгнуть трудовой договор с работником по инициативе работодателя, если по результатам аттестации будет выявлено несоответствие работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации.
- б) недавно вышедший Федеральный закон от 03.07.2016 № 238-ФЗ «О независимой оценке квалификации» (далее – ФЗ № 238), согласно которому в РФ с 01.01.2017 вводится процедура подтверждения соответствия квалификации работника положениям профессионального стандарта или квалификационным требованиям, установленным федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ.
Рассмотрим эти два вопроса подробнее.
Аттестация должностного соответствия медицинских и фармацевтических работников
Прежде чем ответить на вопрос о возможности применения работодателем внутренней аттестации для оценки соответствия работника требованиям профстандартов, необходимо решить следующие вопросы: какие инструменты оценки использовать, кто войдет в аттестационную комиссию, по каким критериям оценивать навыки и умения медицинских и фармацевтических работников, какими знаниями, навыками и умениями должны обладать члены аттестационной комиссии.
Теоретически, эти вопросы могут быть предусмотрены локальным нормативным актом, так как это позволяет часть 2 статьи 81 ТК РФ: «порядок проведения аттестации устанавливается трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, локальными нормативными актами, принимаемыми с учетом мнения представительного органа работников». Однако спешим Вас предостеречь. В отсутствии четкого порядка проведения аттестации, утвержденного на государственном уровне, своими силами работодателю будет сложно доказать отсутствие у работника, имеющего действующий сертификат специалиста или свидетельство об акркдитации, необходимой квалификации, предусмотренной профстандартом. Правоприменительная практика показывает, что львиная доля исков от уволенных таким образом сотрудников в итоге удовлетворяется в судах с наступлением максимального количества неблагоприятных для работодателя последствий.
Впрочем, проводить внутреннюю аттестацию должностного соответствия все же необходимо. Обо всех юридических вопросах и аспектах касательно проведения такой аттестации, а также повышения квалификации медицинских работников читайте в наших статьях «Аттестация должностного соответствия медицинских работников», «Дополнительное профессиональное образование медицинского персонала».
Независимая оценка квалификации работников
Согласно части 1 статьи 4 ФЗ № 238 независимая оценка квалификации проводится в форме профессионального экзамена центром оценки квалификаций в порядке, установленном Правительством РФ. С 1 января 2017 года такой Порядок уже действует на основании Постановления Правительства РФ от 16.11.2016 № 1204.
Однако отметим, что механизм независимой оценки квалификации работников не будет давать дает права работодателю уволить врача или фармацевта, не отвечающего требованиям профстандарта, поскольку соответствующего основания в ТК РФ нет. В статье 81 ТК РФ речь идет именно об аттестации, а не о независимой оценке квалификации. Таким образом, пока неизвестно как именно будет работать ФЗ № 238 и будет ли он вообще применяться по отношению к медицинским и фармацевтическим работникам. Однако вероятнее всего, даже если такая оценка и будет проводится в отношении рассматриваемых нами категорий работников, то нам представляется, что отрицательные результаты независимой оценки квалификации, как и в случае с аттестацией, будут служить лишь основой для решения о направлении работника на дополнительные курсы повышения квалификации.
Однако, как показывает практика, в последние годы все чаще российское работодатели предпочитают не сокращать работников, а изменять условия, предусмотренные в трудовых договорах с ними. Правомерно ли это мы рассмотрим вкратце далее.
Изменение трудовой функции работников на основе профстандартов
В статье «Профессиональные стандарты в сфере здравоохранения» мы говорили о том, что в отличии от ЕКС профессиональный стандарт более подробно расшифровывает должностные обязанности работников, а также требования к их квалификации и знаниям. Кроме того, профстандарт также содержит подробный набор и описание трудовых функций, которые может выполнять работник.
В связи с этим велика вероятность, что на основании профстандарта работодатели начнут изменять условия трудовых договоров с работниками, например, изменять их трудовые функции.
Обращаем Ваше внимание, что по общему правилу изменение условий трудовых договоров допускается только по обоюдному соглашению сторон (статья 72 ТК РФ). Исключения из данного положения установлены статьей 74 ТК Российской Федерации, которые, действительно дают работодателю право в одностороннем порядке вносить изменения в соглашение с работником, но (!!!) кроме изменений трудовой функции, да и то только по причинам, связанным с изменением организационных или технологических условий труда, когда определенные сторонами условия трудового договора не могут быть сохранены.
Резюме
На сегодняшний день существуют разные точки зрения касательно применения профессиональных стандартов. С общей информацией Минтруда России по этому вопросу Вы можете ознакомиться по ссылке: http://goo.gl/pzzcQ6. В данной статье мы рассмотрели вопрос применения профессиональных стандартов в отношении медицинских и фармацевтических работников. Кроме того, нами была также рассмотрена альтернативная точка зрения в части применения профстандартов в целом, которая несколько отличается от предложенной Минтрудом. К кому прислушиваться решать Вам, дорогие читатели, однако следует помнить, что разъяснения Минтруда не являются нормативным правовым актом. Одно лишь можно сказать наверняка – в самом ближайшем будущем на почве неоднозначного нормативного статуса профстандартов стоит ожидать большое количество судебных споров. Более того, действующие профессиональные стандарты, по нашему мнению, также составлены с ошибками и всякими «нюансами» и не могут применяться до тех пор, пока в законодательные акты не будут внесены соответствующие поправки. Подробнее об этом читайте в других наших статьях:
по подписке
* Обзор НПА - это регулярная подборка наиболее важных нормативных документов и судебной практики в сфере здравоохранения