logo
 
№126

Вопрос про использование патентной системы н.о и про частичное оказание пациенту услуг другой МО

Может ли врач-стоматолог-хирург работать по патенту? Я понимаю, что патент — это не вид деятельности, а форма оплаты налогов, а есть ли возможность хирургу-стоматологу, работая как ИП, иметь лицензию на стоматологию хирургическую, но при этом оплачивать патент. Может ли такой хирург, работая на базе юр. лица арендовать у этого юр. лица оборудование, а медсестринские услуги чтобы это юр. лицо оказывало ИП хирургу с патентом по договору?
Ответ
Подготовлен: 02.10.2015 Внимание! Просим Вас обращать внимание на дату подготовки ответа, материл может быть не актуален частично или полностью на сегодняшний день.

По всей видимости, автора данного вопроса интересует возможность применения патентной системы налогообложения для лица, оказывающего медицинские услуги по специальности «стоматологическая хирургия».

Патентная система налогообложения является специальной разновидностью налогового режима и может применяться в отношении определенных видов предпринимательской деятельности, среди которых значится занятие медицинской деятельностью или фармацевтической деятельностью лицом, имеющим лицензию на указанные виды деятельности (подпункт 38 пункта 2 части 2 статьи 346.43 НК РФ). Заметим, что патентную систему налогообложения возможно применять только индивидуальным предпринимателям. При применении патентной системы налогообложения индивидуальный предприниматель вправе привлекать наемных работников, в том числе по договорам гражданско-правового характера. При этом средняя численность наемных работников, не должна превышать за налоговый период 15 человек по всем видам предпринимательской деятельности, осуществляемым индивидуальным предпринимателем (часть 5 статьи 346.43 НК РФ).

Напоминаем, что индивидуальным предпринимателем (на основании статьи 11 НК РФ) является физическое лицо, зарегистрированное в установленном порядке и осуществляющее предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, главы крестьянских (фермерских) хозяйств.

При этом, отметим, что Федеральный закон от 21.11.2011 № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» (далее – ФЗ № 323) приравнивает индивидуального предпринимателя, осуществляющего медицинскую деятельность к медицинской организации (пункт 11 статьи 2 ФЗ № 323).

Как известно, медицинская деятельность - это деятельность, которая подлежит обязательному лицензированию (пункт 46 части 1 статьи 12 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»). Для получения лицензии на осуществление медицинской деятельности соискателю лицензии (в данном случае врачу-стоматологу-хирургу) необходимо соблюсти все лицензионные требования, установленные пунктами 4 и 5 Положения о лицензировании медицинской деятельности, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 16.04.2012 № 291.

Постановление Правительства РФ от 16.04.2012 № 291 «О лицензировании медицинской деятельности (за исключением указанной деятельности, осуществляемой медицинскими организациями и другими организациями, входящими в частную систему здравоохранения, на территории инновационного центра «Сколково»)» отдельных требований и ограничений для индивидуальных предпринимателей не устанавливает, и содержит в общем и целом одинаковые требования при лицензировании медицинской деятельности, как для медицинских организаций – юридических лиц, так и для индивидуальных предпринимателей, осуществляющих медицинскую деятельность, включая заключение трудового договора с работниками, имеющих среднее, высшее, послевузовское и (или) дополнительное медицинское или иное необходимое для выполнения заявленных работ (услуг) профессиональное образование и сертификат специалиста (для специалистов с медицинским образованием).

Следовательно, врач-стоматолог-хирург как индивидуальный предприниматель, получив лицензию на осуществление медицинской деятельности (соответствуя всем лицензионным требованиям) имеет право использовать патентную систему налогообложения.

При этом, для того, чтобы данный индивидуальный предприниматель смог нанять себе в помощники медицинскую сестру ему необходимо просто переоформить действующую лицензию в связи с изменением перечня оказываемых услуг (добавление новой услуги «сестринское дело»), для чего потребуется подать соответствующее заявление в лицензирующий орган и документы, свидетельствующие о соответствии лицензионным требованиям, в число которых входит и трудовой договор с медицинской сестрой («сестринское дело» входит в перечень работ (услуг) составляющих медицинскую деятельность (на основании Постановление Правительства РФ от 16.04.2012 № 291). Таким образом, для осуществление медсестринской деятельности также необходимо получение лицензии.

Как показывает практика, непонятно почему чиновники лицензирующих органов нередко ограничивают индивидуальных предпринимателей в правах касательно найма на работу других медицинских работников, а, следовательно, и во включении в лицензию дополнительных медицинских услуг, то есть не по специальности самого индивидуального предпринимателя (физического лица). Это происходит потому, что по мнению большинства лицензирующих органов индивидуальный предприниматель является по сути физическим лицом, а, следовательно, имеет права оказывать медицинскую деятельность только в пределах своей собственной специальности.

Однако, как уже было сказано выше такие требования лицензирующего органа не обоснованы, поскольку действующее законодательство не ограничивает индивидуального предпринимателя ни в найме работников, ни в возможности включения в состав лицензии на осуществление медицинской деятельности медицинских работ (услуг) за пределами специальности самого индивидуального предпринимателя, конечно же, при условии соблюдения необходимых лицензионных требований.

Но, несмотря на все вышесказанное о незаконности действий чиновников, если у индивидуального предпринимателя нет в лицензии такой услуги как «сестринское дело», то и нанять медицинскую сестру к себе на работу он не сможет.

С нашей точки зрения выход из сложившейся ситуации имеется, а именно:

1. заключение пациентом двух договоров с двумя медицинскими организациями в соответствии с их полномочиями:

  • Первый договор с медицинской организацией-арендодателем (которая как раз имеет лицензию на «сестринское дело»), где пациент будет являться Потребителем (и Заказчиком в одном лице), а медицинская организация будет Исполнителем;
  • Второй договор с индивидуальным предпринимателем (который имеет лицензию на «стоматологию хирургическую»), где пациент будет являться Потребителем (и Заказчиком в одном лице), а индивидуальный предприниматель будет Исполнителем.

2. заключение пациентом одного договора с двумя соисполнителями.

  • По данному договору пациент будет являться Потребителем (и Заказчиком в одном лице), а медицинская организация и индивидуальный предприниматель – Исполнителями.

Рассматривая указанные варианты договорных отношений с пациентом, следует отметить следующее.

Совершенно очевидно, что медицинские услуги врачом и медицинской сестрой будут оказываться на территории одного помещения (кабинета). Поэтому, первые 2 варианта заключения договоров возможны только в том случае, если и индивидуальный предприниматель (обладающий лицензией на «стоматологию хирургическую») и медицинская организация-арендодатель (обладающая лицензией на «сестринское дело») имеют лицензию на осуществление медицинской деятельности по одному и тому же адресу места нахождения помещения (кабинета).

Теоретически нет запрета на «дублирование» лицензий относительно одной площади. Однако, заметим, что по факту лицензирующие органы, включая одну и ту же площадь в лицензии двух различных медицинских организаций соглашаются на это только при условии использования этими медицинскими организациями указанного помещения по сменному графику. Это не отражается на бланке лицензии, но указывается в соответствующих актах проверки.

Учитывая то, что речь зашла про кабинет, в котором будут оказываться медицинские услуги, нам представляется правильным сразу же затронуть тему аренды оборудования. Врач-стоматолог-хирург может, работая на базе юридического лица, арендовать у этого юридического лица оборудование, так как это будет считаться соблюдением одного из лицензионных требований, предусмотренного подпунктом «б» пункта 4 Положения о лицензировании медицинской деятельности, а именно «наличие принадлежащих соискателю лицензии на праве собственности или на ином законном основании медицинских изделий (оборудования, аппаратов, приборов, инструментов), необходимых для выполнения заявленных работ (услуг) и зарегистрированных в установленном порядке».

При этом, индивидуальному предпринимателю необходимо получить лицензию на осуществление медицинской деятельности именно по адресу местонахождения оборудования, так как лицензия на право осуществления медицинской деятельности выдается строго по определенному адресу (по адресу места осуществления медицинской деятельности). Данное требование является следствием пункта 8 Положения о лицензировании медицинской деятельности, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 16.04.2012 № 291, в котором говорится что при намерении лицензиата осуществлять медицинскую деятельность по адресу места ее осуществления, не указанному в лицензии, новый адрес, наряду со всеми необходимыми документами, указывается в заявлении о переоформлении лицензии.

Однако, дабы не вводить читателей в заблуждение отметим, что некоторые виды медицинской помощи при определенных обстоятельствах могут оказываться не только по тому адресу, который значится в лицензии, но и по месту вызова медицинского работника (первичная медико-санитарная помощь в амбулаторных условиях, скорая медицинская помощь, паллиативная медицинская помощь).

Что касается включения в указанные договоры оказания медицинских услуг услуги медицинской сестры, то следует отметить, что указанные услуги являются по большому счету неотъемлемой составляющей медицинских услуг, оказываемых врачом. Указанные услуги не включаются отдельной позицией в прейскурант медицинской организации, а, следовательно, пациентом как бы и не оплачиваются. Это несколько упрощает возможности оформления правоотношений с пациентом.

Однако, отметим, что «сестринский уход» заявлен как медицинская услуга в Номенклатуре медицинских услуг, утв. Приказом Минздравсоцразвития России от 27.12.2011 № 1664н, однако, такой сестринский уход носит строго обособленный от действий врача характер, это самостоятельные процедуры медицинской сестры (например, процедуры сестринского ухода за пациентом, находящимся в отделении интенсивной терапии и реанимации; процедуры сестринского ухода за пациентом, находящимся на ИВЛ; процедуры сестринского ухода за фиксированным пациентом), а не действия ассистента врача, которые сами по себе не несут самостоятельной смысловой нагрузки. Таким образом, услуги медицинской сестры стоматологического кабинета не надо выделять отдельной позицией в прейскуранте, пациент оплачивает только услуги врача. Это несколько упрощает возможности оформления правоотношений с пациентом.

Однако, следует учитывать, что в любом договоре об оказании платных медицинских услуг в обязательном порядке должен быть указан перечень работ (услуг), составляющих медицинскую деятельность в соответствии с лицензией (абзац 3 подпункта «а» пункта 17 Постановления Правительства РФ от 04.10.2012 № 1006 (далее – Правила № 1006).

3. заключение трехстороннего договора.

  • По данному договору пациент будет являться Потребителем, индивидуальный предприниматель - Заказчиком, а медицинская организация- арендодатель – Исполнителем.

4. заключение договора в пользу третьего лица.

  • По данному договору индивидуальный предприниматель будет являться Заказчиком, а медицинская организация-арендодатель – Исполнителем.

Представленные варианты решения вопроса (3 и 4) вытекают из положений Правил № 1006 и гражданского законодательства.

Согласно требованиям Правил № 1006 договор на оказание платных медицинских услуг должен содержать:

  • Фамилию, имя и отчество (если имеется), адрес места жительства и телефон потребителя (законного представителя потребителя);
  • Фамилию, имя и отчество (если имеется), адрес места жительства и телефон заказчика- физического лица;
  • Наименование и адрес места нахождения заказчика – юридического лица.

При этом пунктом 2 Правил № 1006 в договоре оказания платных медицинских услуг указаны лица, которые участвуют в его заключении, т.е. выступают его сторонами:

  • «потребитель» - физическое лицо, имеющее намерение получить либо получающее платные медицинские услуги лично в соответствии с договором;
  • «заказчик» - физическое (юридическое) лицо, имеющее намерение получить либо получающее платные медицинские услуги в соответствии с договором в пользу потребителя;
  • «исполнитель» - медицинская организация, предоставляющая платные медицинские услуги потребителям.

Так, в пункте 18 Правил № 1006 указано, что договор составляется в 3 экземплярах, один из которых находится у исполнителя, второй – у заказчика, третий – у потребителя. В случае, если договор заключается потребителем и исполнителем, он составляется в 2 экземплярах. Отсюда следует, что поскольку потребитель (пациент) и заказчик могут не совпадать, тогда можно заключить договор трехсторонний, сторонами которого как раз и будут выступать индивидуальный предприниматель как заказчик, медицинская организация-арендодатель как исполнитель, а пациент как потребитель.

Что касается заключения договора в пользу третьего лица, то такой вариант допускает действующее гражданское законодательство (статья 430 Гражданского кодекса РФ). В этом случае, договор будет двусторонним и по форме не в пользу третьего лица (при котором третье лицо (пациент) имело бы право требовать исполнения договора), а по форме договора об исполнении обязательства третьему лицу (договор с участием третьего лица), право требования по которому исключительно принадлежит тому субъекту, который заключил договор, то есть заказчику. При этом третье лицо (пациент) не будет являться стороной договора, не будет иметь права самостоятельного требования его исполнения, и подписи пациента содержать не будет. В договоре должно быть обозначено третье лицо, которому оказываются услуги. Более удобным и допустимым вариантом является указание сразу на целую группу неопределенных физических лиц (например, пациенты хирургического кабинета).

Ведя речь об оказании услуг медицинской сестры юридическим лицом по договору индивидуальному предпринимателю (из вопроса автора), то такой вариант категорично невозможен.

Как уже было обозначено выше, «сестринское дело» (медсестринские услуги) входит в Перечень услуг, составляющих медицинскую деятельность, утвержденный Постановлением Правительства РФ от 16.04.2012 № 291.

В пункте 4 статьи 2 ФЗ № 323 сказано, что медицинская услуга - это медицинское вмешательство или комплекс медицинских вмешательств, направленных на профилактику, диагностику и лечение заболеваний, медицинскую реабилитацию и имеющих самостоятельное законченное значение. Пункт 5 указанной статьи устанавливает, что медицинское вмешательство - это выполняемые медицинским работником по отношению к пациенту, затрагивающие физическое или психическое состояние человека и имеющие профилактическую, исследовательскую, диагностическую, лечебную, реабилитационную направленность виды медицинских обследований и (или) медицинских манипуляций, а также искусственное прерывание беременности;

Из данных определений следует, что медицинская услуга может быть оказана только человеку (пациенту), но никак не медицинской организации. Т.е. субъектом получения медицинских услуг является исключительно пациент (потребитель). Медицинские услуги не могут быть оказаны одной медицинской организацией другой медицинской организации (выше мы говорили о том, что ФЗ № 323 приравнивает индивидуального предпринимателя к медицинской организации).

Даже в том случае, если договор оказания медицинских услуг будет заключен между двумя медицинскими организациями (например, между индивидуальным предпринимателем и медицинской организацией, имеющей лицензию на «сестринское дело»), то получать медицинские услуги все равно будет именно пациент.

Вообще, чисто теоретически, заключение с пациентами договора на оказание медицинских услуг может осуществляться еще и в форме агентского договора (индивидуальный предприниматель, как агент, совершает по поручению другой стороны – медицинской организации (принципал) действия от своего имени, но за счет принципала, либо от имени и за счет принципала) (статья 1005 Гражданского кодекса РФ).

Однако, суды указывают на то, что у агента должна быть лицензия для исполнения агентского договора, даже в случае заключения договора от имени принципала. Агент не вправе без лицензии осуществлять от имени принципала действия, на совершение которых требуется ее получение (Постановление Президиума ВАС РФ от 13.01.2011 N 9174/10 по делу N А31-8793/2009). Данная практика подтверждается рядом аналогичных судебных решений. Существует и альтернативное мнение судов, но таких судебных решений гораздо меньше и такая позиция противоречит позиции ВАС РФ, изложенной в Постановлении Президиума ВАС РФ от 13.01.2011 N 9174/10 по делу N А31-8793/2009 и представляется нам не обоснованной.

Следовательно, прием индивидуальным предпринимателем оплаты от пациента за оказанные ему медицинские услуги (при отсутствии указания на них в лицензии) будет являться осуществлением медицинской деятельности без лицензии, что противоречит действующему лицензионному законодательству (медицинская деятельность подлежит обязательному лицензированию в соответствии с пунктом 46 части 1 статьи 12 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»). Однако, как уже было сказано выше, услуги медицинской сестры стоматологического кабинета не являются самостоятельной услугой, не имеют отдельной позиции в прейскуранте и пациентом как бы и не оплачиваются. В связи с этим, агентирование органам надзора доказать будет крайне сложно.

Подводя итоги, перечислим четыре возможным варианта оформления индивидуальным предпринимателем (ИП) правоотношений с пациентом, при том, что ИП имеет лицензию на «стоматологию хирургическую», а услуги медицинской сестры оказываются пациенту силами другой медицинской организации:

  • Заключение пациентом двух договоров с двумя медицинскими организациями (ИП и медицинской организацией-арендодателем) в соответствии с их полномочиями.
  • Заключение пациентом одного договора с двумя соисполнителями (ИП и медицинская организация-арендодатель).
  • Заключение трехстороннего договора (Пациент - Потребитель, ИП - Заказчик, а медицинская организация- арендодатель – Исполнитель).
  • Заключение договора в пользу третьего лица (ИП - Заказчик, медицинская организация- арендодатель – Исполнитель, Пациент – Потребитель (стороной договора не является, в договоре не фигурирует).

Особенности заключения данных договоров подробно описаны выше.

Полный текст материала доступен
только по подписке
Доступ к платным сервисам kormed.ru
На год без обзора НПА*
2 490 Р
Оформить
На год с обзором НПА*
4 890 Р
Оформить
На месяц без обзора НПА*
990 Р
Пробная подписка
Попробовать
Приобретая подписку к информационным сервисам нашего сайта, вы получаете неограниченный доступ к уникальной базе статей, аналитических заключений и записок, рубрике «вопрос-ответ» и иным сервисам сайта. А также возможность сохранять все необходимые материалы в личном кабинете и использовать иные его функциональные возможности.

* Обзор НПА - это регулярная подборка наиболее важных нормативных документов и судебной практики в сфере здравоохранения

У вас есть вопрос? Задайте его нашему специалисту
Имя Отчество
Телефон
E-mail
Профиль деятельности
Ваш вопрос
Мы не рассылаем спам! Ваш email и телефон будут использоваться только для обработки заявки. Отправляя заявку, вы соглашаетесь с условиями обработки и использования персональных данных.